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[焦點評論]全國罕見的“強迫逆向勞務派遣案”庭審紀實

全國罕見的“強迫逆向勞務派遣案”庭審紀實

備受網友關注的陳新、郭陽訴河南省婦聯《婦女生活》雜志社拖欠“四險一金”、對員工強迫“逆向勞務派遣”一案，分別于2008年6月6日和6月16日在鄭州市金水區人民法院開庭審理。
兩次庭審，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴均沒有到庭，而是委托開物律師事務所的董彬等兩位律師到庭應訴。
本案案情簡單，事實清楚，證據確鑿，寫出來本無多少“可讀性”，不過，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴所雇用的律師在法庭上的一些做派--尤其是那些制造偽證的伎倆，倒頗值得大家一讀。
第一份偽證是婦女生活雜志社的一份通知。
2007年6月8日，婦女生活雜志社在員工會議上宣讀了《關于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》，稱，“雜志社決定與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽定人事代理合同，授權其為雜志社臨時雇傭人員保管檔案，并代為辦理社會保險”，并在《通知》第5條中強調：“參保人員應在2007年6月與河南鵬勞人力資源管理有限公司辦理相關手續，最遲不超過2007年9月。逾期不辦理者，將視為自愿放棄�！边@份《通知》當時沒有加蓋“婦女生活雜志社”公章，那天參加會議的孟祥琴、許建平、楊芳榮等婦女生活雜志社的領導應該清楚記得這個事實吧？馮士軍、楊林、潘金瑞、魏艷艷、柴君磊、顧麗、李洪濤等等“雜志社臨時雇傭人員”更不會忘記這個細節吧？
當時的會議結束后，我們立即復印了該《通知》，同時也考慮到了因為沒有加蓋公章，按照某些人的做事風格，一旦進入司法程序，怕其不承認這份《通知》的真實性。于是，我們先后就此詢問了婦女生活雜志社的幾位領導，楊芳榮副社長的答復是：“咋能不算數？會上都念了！”許建平副總編輯擲地有聲地說：“沒有公章也算數，今后就是到法庭上我們也認！”在和雜志社法人代表孟祥琴談話時，我們采集了錄音證據：在談話中特意問到“那份《通知》（即《關于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》）沒有加蓋公蓋，有沒有法律效力？”孟祥琴的回答是：“《通知》是經過編委會研究通過的，肯定是有效的！”（注：錄音證據已經提交法庭，并被婦女生活雜志社所認可）
在法庭上，婦女生活雜志社也提交了《關于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》作為證據，不過他們的“證據”補蓋了公章，并在關鍵文字處做了手腳，即，在“最遲不超過2007年9月，逾期不辦理者，將視為自愿放棄�！边@一句話中，在“自愿放棄”的后面加上了“工作崗位”四個字，變成了“自愿放棄工作崗位”。
他們這樣做的意圖很明顯：陳新、郭陽等兩位受害人是雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子（桌子是固定的，無法移動）、扣發工資等手段強迫離開工作崗位的，而且雜志社及其法人代表孟祥琴斷然拒絕為兩位受害人出具解除勞動關系的任何手續，所以按勞動法規定，陳新、郭陽仍然和婦女生活雜志社存在勞動關系。為了造成兩位原告是“自動離職”的假象，雜志社及其法人代表孟祥琴便在關鍵處添加了四個字，妄圖靠“文字游戲”逃避法律責任。而且，他們還向法庭提交了雜志社的考勤制度，其用意也很明顯，因為考勤制度中有 “20天無故不上班者，按自動離職處理”的條款，這說明雜志社及其法人代表孟祥琴也明知強迫員工簽署“逆向勞務派遣協議”、把兩位工作十多年的老員工強迫掃地出門是違法的和不道德的，于是便出了偽證。
但是，假的畢竟真不了，我方律師當即指出對方的造假行為，加之有我們和婦女生活雜志社法人代表孟祥琴的談話錄音，對方的所謂“證據”當然未被法庭采信。
第二份偽證是雜志社及其法人代表孟祥琴居然把我方去年提交給河南省人事仲裁委員會的一份有關補繳社保的說明，在多處做了篡改。法庭上，對方說是我方提供的文本，卻和我們提交給法庭的在版式上都不一樣。我方律師一眼就看出了端倪，當堂予以駁斥。到了此時，對方律師才支支吾吾地說：“我……我重新打印了一下……”聞聽此言，連一直嚴肅的法官也忍不住笑了，說：“你哪怕提交個復印件也可以啊，這樣的證據讓法庭如何采信？”
第三份證據雖不是嚴格意義的偽證，但雜志社及其法人代表孟祥琴卻耍了個很陰的花招：婦女生活雜志社的“臨時雇傭人員”的工資由幾大塊組成，一是底薪，二是按上稿子多少發的編務費，三是稿費及手機費、書報費等。每個月領取工資時，大家要在不同的表格上簽名領取不同的款項（一般為3-5張工資簽名表）。正常情況下，陳新有4000元左右的月薪，郭陽有5500元左右的月薪。很搞笑的是，雜志社及其法人代表孟祥琴在法庭上只承認陳新的月工資是500元，郭陽的月工資是650元。為了“佐證”自己的觀點，他們僅僅向法庭提供了數張工資表中的一張，而且，就連這區區500元、650元中還包括所謂的“交通補助50元”“養老保險50元”“誤餐補助50元”“醫療補助50元”，也就是說，除去這些部分，我們在婦女生活雜志社工作了十余年，到現在每月僅拿到300元、450元的工資。法官可能覺得對方有些過分了，問對方律師：“這么說，他們大學畢業工作了十幾年，連鄭州市的最低工資（每月650元）都拿不到，比低保都要低，這符不符合事實呢？”對方律師無語。
這不僅讓人想起該案在河南省人事仲裁委員會進行仲裁時的一段“插曲”：當時，雜志社及其法人代表孟祥琴委托副總編輯許建平和律師董彬參與了仲裁。談及雜志社為什么沒有為陳新、郭陽辦理“四險一金”時，許建平副總編輯說：“主要是因為雜志社平時開給陳新、郭陽的工資很高。尤其是郭陽，在我的照顧下（注：暫且不論此言的真假），工資比雜志社總編、副總編的都高！”董彬律師也說：“你們要求按實際收入補繳‘四險一金’，可能有困難，因為如果這樣補繳，標準比孟總編還高……”當時在場的河南省人事仲裁委員會的張處長等領導以及我方的兩位律師都可以作證。剛剛過去了幾個月，婦女生活雜志社方面是貴人多忘事呢，還是調整了什么“策略”了呢？是你們說謊不承認陳新、郭陽的實際收入，還是你們的月薪真的就在650元以下--否則，郭陽的工資咋能比雜志社總編、副總編的都高呢？違法、犯錯誤都不算很丟人，最丟人的是狡辯、作偽！
還值得寫幾筆的是雜志社及其法人代表孟祥琴的諉過于人。
比如，在法庭答辯時說到未及時為我們辦理“四險一金”的原因，居然辯稱：“自己是事業單位，之所以沒有為原告辦理養老保險等社會保險是因為原告沒有事業編制，無法為其辦理社會保險，造成這一現狀是由于國家法律、法規和政策的不健全所致�！笔聦嵳娴娜绱藛�？看看《勞動法》《社保條例》的有關規定，狡辯即不攻自破，堂堂的婦女生活雜志社及其法人代表孟祥琴，難道是法盲嗎？主審法官也不解地說，現在民工都能辦理養老、醫療保險了，他們怎么就不能呢？
比如，當原告說到雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換門鎖、搬走電腦和椅子等手段強迫兩人離開工作崗位時，雜志社及其法人代表孟祥琴的解釋居然是：是和你們一個辦公室的人要求換鎖的，“不換鎖他們沒有安全感”�。ㄔS建平副總編輯也給郭陽帶話，說，是同辦公室的人要求換鎖，雜志社才換的鎖�。┖凸�陽、陳新同在一個辦公室的有馮士軍、潘金瑞，以及常凌云、劉波等4位同事，這里我們想問這4位同事：“你們真的提出或暗示辦公室換鎖的要求了嗎？你們真的以為并提出郭陽、陳新威脅了你們的安全了嗎？”馮、潘咱們同事多年，相處還算可以吧？常、劉來雜志社很晚，我們彼此少有交往，當然也談不上什么恩怨。郭陽、陳新相信你們絕對不會提出如此要求或建議，同時也非常理解你們無法站出來澄清真相的處境，在此只想真誠地給你們（包括雜志社所有“勞務派遣人員”和部分在編員工）提個醒，并真誠地祝福你們好運！
法庭上，被告律師還做了如下表述：雜志社更換了門鎖，你們在別人開門時，跟著進去就可以了。呵呵，大家聽說過這樣的工作環境嗎？
6月6 日庭審時，被告律師不顧基本事實的言行也引起了法官的氣憤：對我方律師提交的我們的部分工資條，被告律師只承認同一張工資條的前面幾項的真實性，否認后面幾項的真實性，理由是工資條上沒有加蓋公章。主審法官再也看不下去了，她生氣地說：“你們做律師的，要講求客觀事實�，F在有幾家單位發工資在工資條上蓋章的？那么窄的工資條，你來蓋蓋章試一試！”對方律師面紅耳赤，無言以對�？磥�，婦女生活雜志社的員工以后要留個心眼了--領工資時，務必強烈要求財會人員在工資條上加蓋公章！
雜志社及其法人代表孟祥琴補值得以駁的言行還有很多，這里再舉幾例供大家奇文共欣賞：
“讓他們簽勞務派遣協議，主要目的是為了給他們辦理養老保險，解決大家的后顧之憂。不這樣，辦不了養老保險！”請問孟法人代表：中華人民共和國的哪條法律和政策規定了“辦理社會統籌必須簽署勞務派遣協議”？你自己早就辦理了“四險一金”，也沒見你簽署勞務派遣協議��！
“別人都能簽（注：指逆向勞務派遣協議），他們為什么不能簽？”呵呵，別人違法，你就能違法？
最后，再對孟法人代表說幾句話，也許你不愛聽。
2007年6月8日，也就是在雜志社傳達《關于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》那次職工大會上，你在講話時說：“現在工作很難找……就是想到醫院去當個臨時護士，也要花幾萬元錢才能辦成。大家來雜志社工作，沒有讓大家花一份錢，大家要有感恩的心！”（大意），這里我們想問：我們在雜志社兢兢業業工作了十幾年（雜志社在此期間多次獲得國家和河南省各項榮譽，請大家翻翻這些年的雜志，即可大致看出我們這些年所發稿件的數量和質量），把一生最美好的歲月都奉獻給了雜志社，如今已近40歲，雜志社強迫我們簽訂“逆向勞務派遣協議”，把我們多年的工齡和社�！耙伙L吹”，最后又采取換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子、扣發工資都手段把我們掃地出門，感恩之心難道是單向的嗎？
還是在那天的講話中，你說自己已經到各方面咨詢了，為不在編員工繳納社會統籌不是用人單位的法定義務，這樣的事情社會上很多，到哪里都不會有人管！現在我們問你：為不在編員工繳納“四險一金”是不是用人單位的法定義務？金水區人民法院的立案和開庭算不算“有人管”？
孟法人代表：中華人民共和國公民在法律面前人人平等，任何人都沒有凌駕于法律之上和超越于法律之外的特權，遵紀守法是公民（尤其是領導干部）立身的根本。想想你主政雜志社這些年發生的一些事情吧：李萍、劉芳玲等員工為了維護自己的合法權益，最終由律師出面，雜志社不得不對人家做出經濟補償；剛剛畢業幾個月的小姑娘孟晶在春節前夕被解聘，連過年的一個水果都沒有拿到；最近幾年，雜志社多名在編員工不間斷地向司法機關實名舉報你的經濟問題……尤其是這次一意孤行、不惜違法地推行逆向勞務派遣政策，郭陽、陳新把你推向了被告席，那些出去各種考慮而最終簽署了“逆向勞務派遣”協議的同事，難道就真的心平氣和嗎？員工不僅需要工資，更需要尊嚴感和安全感！反求諸己，請孟法人代表反思！
本案經媒體報道后，陳新、郭陽不斷收到各地朋友的郵件、電話、短信，諸多朋友給與了聲援和支持，我們在此再次表示真誠感謝！同時也有朋友勸我們何必太認真呢，這樣的事情現在真是太多了。我們想用下面的話來回答后一種朋友：
在這樣的時代里，陳新、郭陽雖然都是非常普通的人，但是我們絕對不允許在我們身上開惡劣的先例。這樣的事情很多，則更需要有人挺身而出！為了維護自己的合法權益，也為了捍衛勞動者神圣的尊嚴，陳新、郭陽愿意付出包括生命在內的一切代價。
維權，我們完全準備好了！
事件背景：
陳新，1998年8月初應聘到河南省婦聯主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動關系已經連續10個年頭。郭陽，1996年10月初應聘到河南省婦聯主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動關系已經連續12個年頭。這期間，婦女生活雜志社始終未按《勞動法》等的規定與兩人簽訂勞動合同，也一直未依法為兩人交納養老保險、失業保險、醫療保險、工傷保險等社會統籌，以及住房公積金。
2007年6月初，在人大幾次公布《勞動合同法》征求意見稿、并即將通過前夕，婦女生活雜志社突然強硬要求雜志社全體非在編人員與河南鵬勞人力資源管理有限公司簽定勞動合同，“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”。
郭陽、陳新和婦女生活雜志社建立的勞動關系已分別延續11年和將近10年，本應由婦女生活雜志社和他們簽署無固定期限勞動合同，并且依照法律法規為他們足額交納“四險一金”，但是雜志社卻把“河南鵬勞人力資源管理有限公司為雜志社臨時編外員工代管檔案、簽定勞動合同”作為交納“四險一金”的必須前提。強迫讓服務年限如此之長的員工簽署“逆向勞務派遣”協議，全國罕見！對于郭陽、陳新的據理力爭，婦女生活雜志社總編輯孟祥琴態度強硬，表示沒有變通的可能�？磧扇诉t遲未與鵬勞公司簽約，孟祥琴總編輯利用職權，在2007年8月初，把已經簽發的、由兩人編輯的2007年第10期稿件撤下。而后，又采取搬走兩人的辦公電腦、椅子，更換兩人辦公室門鎖等手段，將他們掃地出門。而且，既不依照《勞動法》等規定出具書面解聘通知書，又以種種借口為由至今扣著他們的工資不發。
事情發生后，河南電視臺法制頻道、民生大參考等節目率先用較大篇幅客觀報道了兩人的遭遇，中央電視臺以及北京、廣州的數家紙質媒體也進行了前期采訪。兩人的遭遇在西祠、天涯、中華傳媒等網站披露后，更是得到了眾多網友的同情和支持。同時，鄭州市金水區人民法院也接受了他們的訴訟請求。
起 訴 書

原告：郭陽，男，1970年4月15日生，漢族，住鄭州市金水區經七路25號。
被告：河南婦女生活雜志社
所在地：鄭州市金水路24號潤華商務花園D座501號
法定代表人：孟祥琴 職務：總編輯
電話：13703865237 63581718
訴訟請求
一、請求人民法院依法判令被告與原告簽訂勞動合同；
二、判令被告向原告支付2007年9月份至2008年3月份的工資35000元；
三、判令被告為原告辦理并補繳自1996年10月入職以來的養老、醫療、失業、工傷保險及住房公積金；
四、判令被告承擔本案訴訟費用。
事實與理由
1996年10月，原告受聘到被告處進行工作，被告一直未與原告簽訂勞動合同，也沒有按照國家有關法律規定為原告辦理社會保險和住房公積金。2007年6月8日，被告下發“關于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知”。通知指出，為解決臨時編外職工的社會保險問題，被告與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽訂人事代理合同，由鵬勞公司與被告處臨時編外人員簽訂勞動合同并辦理社會保險，臨時編外人員的工資、獎金及其他福利仍直接在被告處領取。同時要求臨時編外人員必須在2007年9月份之前辦理相關手續，否則視為自愿放棄，并按社外編采人員對待，不再享受基本工資及其他福利待遇，被告也不再為其提供辦公條件。
事實上，原告已在被告處工作多年，雙方早已確立了勞動關系，依照《中華人民共和國勞動法》第十六條、第七十二條之規定，被告應當與原告簽訂勞動合同和辦理社會保險，被告卻要求原告與無任何勞動關系的鵬勞公司簽訂勞動合同，由鵬勞公司辦理社會保險，并且采用如不與鵬勞公司簽訂勞動合同就解除勞動關系的手段相威脅。被告的這種行為嚴重侵害了原告作為勞動者的權利，也違反國家有關法律法規的規定。為此，2007年6月28日，原告向河南省人事爭議仲裁委員會申請仲裁，2008年3月19日，河南省人事爭議仲裁委員會以原告申請事項不屬該委受理范圍為由，不受理原告的仲裁申請。2008年3月20日，原告向河南省勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，2008年4月3日，河南省勞動爭議仲裁委員會以原告申請事項不屬該委受案范圍為由，不受理原告的仲裁申請。另，2007年9月，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，被告便停發了原告的工資。為此原告只好向貴院提起訴訟，請求貴院依法判決支持原告的訴訟請求。
此致
鄭州市金水區人民法院


起訴人：

二○○八年四月三日

舉報 | 回復







樓主：郭陽與陳新 時間：2008-08-17 15:30:58




代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：
河南明天律師事務所接受原告郭陽的委托，指派我們作為其代理人參與本案訴訟活動，現結合本案事實及相關法律規定，發表如下代理意見：

一、本案應適用《勞動法》的相關規定處理。
本案不爭的事實是,河南婦女生活雜志社（企業性質）與婦女生活雜志社（事業性質）系同一民事主體、兩個不同名稱。對此，被告多次強調自己是事業單位而非企業，在河南省工商行政管理局辦理工商登記只是為了解決廣告經營權問題。我們認為，即使被告是事業單位，其與原告之間的勞動爭議仍應適用《勞動法》的相關規定處理，因為：
其一、根據最高人民法院《關于人民法院審理事業單位人事爭議案件若干問題的規定》第一條之規定“事業單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發生的爭議，適用《中華人民共和國勞動法》的規定處理”，本案應適用《勞動法》的相關規定處理。
其二、法庭調查查明，被告系自收自支、自負盈虧的事業單位，按照勞動部辦公廳《關于實行企業化管理的事業組織與職工發生勞動爭議有關問題的復函》第一條規定“……實行企業化管理的事業組織是指國家不再核撥經費，實行獨立核算、自負盈虧的事業組織�！奔暗诙�條規定“實行企業化管理的事業組織的人員包括該單位的全體職工。他們應按照《勞動法》的規定，與所在單位通過簽訂勞動合同建立勞動關系�！北桓鎸倨髽I化管理的事業單位，且與原告之間存在事實勞動關系，因此雙方之間的勞動爭議應適用《勞動法》的相關規定處理。
二、被告依法應當與原告簽訂書面勞動合同。
本案事實是，1996年10月，原告受聘到被告處開始工作，雖然沒有簽訂書面勞動合同，但雙方存在事實勞動關系。依照《勞動法》、《勞動合同法》等相關法律、法規的規定，被告當然應當與原告簽訂書面勞動合同。至于被告辯稱：“原告未按照其在2007年6月8日下發的《關于為臨時編外人員辦理社會保險事宜的若干通知》（以下簡稱通知）的要求，于2007年9月份之前與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽訂勞動合同，原告已自動離職，與被告已經不存在勞動關系�！边@一理由不能成立，因為：
其一、2007年6月8日，被告向原告下發的通知中第五條寫明“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”，但通知中并未寫明員工如不辦理是自愿放棄由鵬勞公司為其辦理社會保險還是自愿放棄在被告處的工作崗位。在庭審中，被告也向法院提交了該通知作為證據，但被告卻將通知中的第五條“逾期不辦理者，經視為自愿放棄”更改為“逾期不辦理者，將視為自愿放棄工作崗位”，被告提交的通知系偽造的證據，法庭依法不應予以采信。當然，原告已經在被告處工作近12年，被告卻在通知中要求原告與沒有任何勞動關系的鵬勞公司簽訂勞動合同，再由鵬勞公司派遣到被告處工作，這種“逆向勞務派遣”的做法屬違法行為，不應受法律保護。且依照《勞動法》及《勞動合同法》的規定，經用人單位與勞動者協商一致可以解除勞動關系；在符合一些法定情形下用人單位或勞動者可以單方解除勞動關系。本案中，被告下發通知系單方民事行為，并非事前與原告進行協商勞動關系。被告以原告未按通知要求與鵬勞公司簽訂勞動合同就視為原告自愿解除雙方的勞動關系，也不符合法律規定的用人單位可單方解除勞動關系的法定情形。
其二、事實上，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，2007年9月，被告便并采用更換原告辦公室門鎖，搬走原告辦公用品等手段阻撓原告進行正常工作。在此期間，原告曾多次與被告進行協商，仲裁委員會也多次出面進行調解，但被告仍拒絕讓原告繼續工作，原告至今尚在通過法律救濟途經要求與被告簽訂勞動合同，故被告所稱原告是自動離職與事實不符。
其三、依照最高人民法院相關司法解釋，用人單位在與勞動者發生勞動爭議時，用人單位對雙方已經解除勞動關系承擔舉證責任，但被告在庭審中所提交的證據均不能證明雙方已經解除勞動關系。
三、被告應依法為原告辦理并補繳養老保險等社會保險及住房公積金。
被告辯稱：“自己是事業單位，之所以沒有為原告辦理養老保險等社會保險是因為原告沒有事業編制，無法為其辦理社會保險，造成這一現狀是由于國家法律、法規和政策的不健全所致�！蔽覀冋J為這一說法是錯誤的，因為：原告系被告聘用的員工，雖然沒有事業編制，但與被告存在勞動關系是不爭的事實。雙方之間的勞動關系應當受到法律的保護。依照《勞動法》規定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費；在國務院頒布的《社會保險費征繳暫行條例》中也明確規定，事業單位及其職工須依法繳納養老保險費、醫療保險費及失業保險費；國務院頒布的《住房公積金管理條例》中明確規定事業單位應給其職工繳存住房公積金。故被告所稱沒有給原告辦理社會保險及住房公積金是由于國家法律、法規和政策的不健全所致無法律依據。
被告還辯稱：“其為編外人員每月補發一定數額的工資作為養老保險金、醫療保險金和住房公積金，并說這是與原告達成協議，得到了原告的認可�！边@種說法沒有事實及法律依據，因為：被告的做法從未得到過原告認可。且依照國家相關法律、法規的規定，為員工辦理并交納社會保險是用人單位應當履行的法定義務，用人單位不能通過將社會保險費發放給員工個人，由其自己交納的形式來逃避自己應盡的義務。另外，社會保險費的交納數額應依照有關法律、行政法規和國務院的規定執行，不是由用人單位自己隨意確定的。如：養老保險繳費為個人年工資收入的28％，其中單位需交納20％；醫療保險繳費為個人年工資收入的10％，其中單位需交納8％；失業保險繳費為個人年工資收入的3％，其中單位需交納2％。由此可見，員工交納的社會保險費中有大部分是需要用人單位交納的。依照我國現行的社保體制，用人單位為員工交納的社會保險費中大部分是要納入整個社保體系。故被告所稱的采用工資補助取代繳納社保的行為是無效的，是被告在逃避自己應當履行交納社會保險費的義務，這種做法不僅損害了原告的合法權益，也損害了國家的利益，不應受法律保護。
四、被告應補發原告自2007年9月到2008年3月的工資共計3.5萬元。
如上所述，2007年9月，由于原告未按照被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，被告便拒絕原告繼續上班，并采用多種手段使原告無法正常工作。在此期間，雙方仍然存在勞動關系，被告不能以其自身過錯行為作為向原告拒發工資的正當理由，因此被告應當補發所欠原告工資。
綜上，本案應適用《勞動法》的相關規定處理，原告與被告并未解除勞動關系，被告應當與原告簽訂勞動合同并辦理養老保險等社會保險及住房公積金，且應補發拖欠原告的工資3.5萬元。

以上代理意見，敬請合議庭予以考慮并采納。

代理人：河南明天律師事務所
律師：

二00八年六月十六日



附：相關法律法規摘錄：
1、《中華人民共和國勞動法》
（1）第二條第二款：“國家機關、事業組織、社會團體和與之建立勞動合同關系的勞動者，依照本法執行�！�
（2）第十六條：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協議，建立勞動關系應當訂立勞動合同�！�
（3）第七十二條：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費�！�
2、《中華人民共和國勞動合同法》
（1）第二條第二款：“國家機關、事業單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執行�！�
（2）第十條：“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同�！�
（3）第九十六條：“事業單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規或者國務院另有規定的，依照其規定；未作規定的，依照本法有關規定執行�！�
3、最高人民法院《關于人民法院審理事業單位人事爭議案件若干問題的規定》法釋（2003）13號
第一條：“事業單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發生的爭議，適用《中華人民共和國勞動法》的規定處理�！�
4、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》法釋（2001）14號
第十三條：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任�！�
5、勞動部《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》
第三條：“國家機關、事業組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規定應實行勞動合同制度的工勤人員；實行企業化管理的事業組織的人員；其他通過勞動合同與國家機關、事業組織、社會團體建立勞動關系的勞動者，適用勞動法�！�
6、勞動部辦公廳《關于實行企業化管理的事業組織與職工發生勞動爭議有關問題的復函》
一、關于勞動部勞部發〔1995〕309號文件中“實行企業化管理的事業組織”如何界定問題。根據《中華人民共和國企業法人登記管理條例》（1988年國務院令第1號）第二十七條、第二十八條和財政部《關于事業單位財務管理的若干規定》（1989年財政部令第2號）第五條第（五）項的規定精神，實行企業化管理的事業組織是指國家不再核撥經費，實行獨立核算、自負盈虧的事業組織。
二、關于勞部發〔1995〕309號文件中“實行企業化管理的事業組織的人員”范圍及采取何種形式建立勞動關系問題。實行企業化管理的事業組織的人員包括該單位的全體職工。他們應按照《勞動法》的規定，與所在單位通過簽訂勞動合同建立勞動關系。
7、辦理養老保險相關法律依據
（1）《國務院關于建立統一的企業職工基本養老保險制度的決定》國發〔1997〕26號文件：“十、實行企業化管理的事業單位，原則上按照企業養老保險制度執行�！�
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“基本養老保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，實行企業化管理的事業單位及其職工……�！�
8、辦理醫療保險相關法律依據
（1）國務院1998年12月14日頒布的《國務院關于建立城鎮職工基本醫療保險制度的決定》“二、覆蓋范圍和繳費辦法：城鎮所有用人單位，包括企業（國有企業、集體企業、外商投資企業、私營企業等）、機關、事業單位、社會團體、民辦非企業單位及其職工，都要參加基本醫療保險�！�… 基本醫療保險費由用人單位和職工共同繳納。
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“……基本醫療保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，國家機關及其工作人員，事業單位及其職工，民辦非企業單位及其職工，社會團體及其專職人員�！�
9、辦理失業保險相關法律依據
（1）國務院1998年12月16日頒布的《失業保險條例》第二條：“城鎮企業事業單位、城鎮企業事業單位職工依照本條例的規定，繳納失業保險費。城鎮企業事業單位失業人員依照本條例的規定，享受失業保險待遇�！�
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“……失業保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，事業單位及其職工�！�
（3）河南省1996年7月27日頒布的《河南省企業職工失業保險條例》第二條：“本條例適用于本省行政區域內的國有企業和城鎮的集體企業、股份制企業、私營企業、外商投資企業以及實行企業化管理的事業單位（以下統稱用人單位）和與之形成勞動關系的勞動者�！�
10、辦理工傷保險相關法律依據
國務院2003年頒布《工傷保險條例》第二條：“中華人民共和國境內的各類企業、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費�！�
11、辦理住房公積金相關法律依據
（1）國務院1999年4月3日頒布的《住房公積金管理條例》第二條：“本條例適用于中華人民共和國境內住房公積金的繳存、提取、使用、管理和監督。本條例所稱住房公積金，是指國家機關、國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業及其他城鎮企業、事業單位、民辦非企業單位、社會團體（以下統稱單位）及其在職職工繳存的長期住房儲金�！�
（2）建設部、財政部、中國人民銀行2005年1月10發布《關于住房公積金管理若干具體問題的指導意見》:“一、國家機關、國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業及其他城鎮企業、事業單位、民辦非企業單位、社會團體（以下統稱單位）及其在職職工，應當按《住房公積金管理條例》（國務院令第350號，以下簡稱《條例》）的規定繳存住房公積金�！�
（3）《鄭州住房公積金歸集管理辦法》第四條：“住房公積金實行屬地化管理。凡在本市行政區域內應當繳存住房公積金的單位及其職工，不分隸屬關系，均執行本辦法”；第二十二條：“單位欠繳或少繳職工個人住房公積金的，應到辦事機構辦理補繳手續。單位從未繳存住房公積金的，應當補繳自1999年4月起欠繳職工的住房公積金�！�

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